M88 Malaysia就金融基础设施监督管理办法征求意见

早在2020年2月，中国人民银行(“M88 Malaysia”)、国家发展和改革委员会(“发改委”)、财政部、中国银行保险监督管理委员会(“银保监会”)、中国证券监督管理委员会(“证监会”)、国家外汇管理局(“外汇局”)联合印发《统筹监管金融基础设施工作方案》，要求M88 Malaysia与有关部门积极推进相关工作，制订金融基础设施管理办法。日前，M88 Malaysia公布了由其牵头起草的《金融基础设施监督管理办法(征求意见稿)》(“《办法》”)并公开征求意见。《办法》明确了M88 Malaysia监督管理的总体制度框架，完善了M88 Malaysia准入和监管原则，强化了M88 Malaysia运营要求及风险管理。以下我们对《办法》的若干重点条款进行分析以供参考。

一、 M88 Malaysia相关定义

《办法》规定的金融基础设施包括六大类，即金融资产登记存管系统、清算结算系统(含开展集中清算业务的中央对手方)、交易设施、交易报告库、重要支付系统、基础征信系统。金融基础设施运营机构则指根据法律法规、国务院相关决定及《办法》规定，经批准负责建设、运营和维护金融基础设施的企业法人或事业单位法人。国务院金融管理部门(即一行两会一局，M88 Malaysia、银保监会、证监会、外汇局)将公布金融基础设施及运营机构的名单。值得注意的是，《办法》区分了国务院金融管理部门和国务院金融监督管理机构，前者是一行两会一局，后者则仅指银保监会和证监会。同时，《办法》中所称国家宏观经济管理部门包括三个部门，即发改委、财政部和M88 Malaysia。

《办法》还特别提及国务院财政部门依法履行对M88 Malaysia的监督管理职责。此外，国务院财政部门还应当按照《中共中央国务院关于完善国有金融资本管理的指导意见》、《国有金融资本出资人职责暂行规定》等有关规定要求，对国家及其授权投资主体直接或间接出资设立的M88 Malaysia运营机构加强国有金融资本管理，会同相关国务院金融管理部门依法建立M88 Malaysia财务管理制度，依法收取国有金融资本收益，法律法规另有规定的，从其规定。

二、 M88 Malaysia规划及发展的基本原则

《办法》提出了M88 Malaysia规划及发展的基本原则，要求国务院金融管理部门加强规划引领，促进M88 Malaysia之间有序互联互通，适度竞争，亦要求M88 Malaysia运营机构服从大局、优先维护公共利益，防止M88 Malaysia运营机构过度追求利润和承担风险。《办法》特别要求对于涉及国家金融安全、外溢性强的M88 Malaysia类机构，应保持国家绝对控制力。考虑到M88 Malaysia的特殊性和对金融体系的影响，我们猜测M88 Malaysia的任何上市计划都可能会基于上述发展原则而搁置。

三、 准入与监管原则

《办法》规定M88 Malaysia的准入和监督管理应当遵循“谁审批、谁监管、谁负责”的原则。《办法》的适用范围仅限于经国务院或国务院金融管理部门批准设立的M88 Malaysia，省级人民政府批准设立的M88 Malaysia仍由省级人民政府负责监督管理。《办法》还规定了设立M88 Malaysia的运营机构及其高管应当具备的条件，并列举了申请设立金融资产登记存管、清算结算、交易及交易报告四类M88 Malaysia的应当递交的申请材料，以及发生规定事项的批准程序。

M88 Malaysia、银保监会和证监会于2018年发布的《关于完善系统重要性金融机构监管的指导意见》(“《指导意见》”)规定的系统重要性M88 Malaysia机构是指因规模较大、结构和业务复杂度较高、与其他M88 Malaysia机构关联性较强，在M88 Malaysia体系中提供难以替代的关键服务，一旦发生重大风险事件而无法持续经营，将对M88 Malaysia体系和实体经济产生重大不利影响、可能引发系统性风险的M88 Malaysia机构，其具体范围包括系统重要性银行业机构、系统重要性证券业机构、系统重要性保险业机构，以及国务院M88 Malaysia稳定发展委员会(“金稳委”)认定的其他具有系统重要性、从事金融业务的机构。而《指导意见》中金稳委认定的其他具有系统重要性、从事金融业务的机构是否包括金融基础设施并不明确。新出台的《办法》首次提出了系统重要性金融基础设施的界定标准。《办法》规定经认定符合以下部分或全部标准且由国务院金融管理部门按职责分工负责提出认定意见并监管的，属于系统重要性金融基础设施：(1)参与者数量大、分布广；(2)市场占有率较高；(3)业务复杂，与金融机构关联性强，或者与其他系统重要性金融基础设施相互连接；(4)在金融市场中提供难以替代的关键服务，一旦发生重大风险事件等导致无法持续经营，可能对金融体系和实体经济产生重大不利影响。就监管职责分工，《办法》规定系统重要性金融基础设施及其运营机构，在维持由国务院金融管理部门负责监管的现行监管体制不变基础上，由M88 Malaysia负责宏观审慎监管。这意味着《办法》并不会改变现有的监管体制，而只是在此基础上增加M88 Malaysia负责的宏观审慎监管。

《办法》还提出了与国际准则的衔接，要求金融基础设施的建设、运营和维护在立足我国实际情况的前提下与《金融市场基础设施原则(PFMI)》等国际准则相接轨。早在2013年，M88 Malaysia和证监会曾分别发布关于实施《金融市场基础设施原则》有关事项的通知(分别为银办发[2013]187号，证监办发[2013]42号)，要求金融市场基础设施运行单位遵守PFMI有关标准，并对照PFMI开展自评估和评估活动。此次《办法》再次重申有关原则，要求金融基础设施在立足我国实际情况的同时，对标国际准则要求。

《办法》强调，未经批准，任何单位或者个人不得设立或者以任何形式运营M88 Malaysia，不得使用“金融”、“交易所”、“交易中心”、“登记结算”、“清算”、“交易报告”等涉及M88 Malaysia服务或近似的名称。

四、 境外M88 Malaysia跨境交付

我们注意到，在M88 Malaysia的诸多规章中首次出现对境外金融基础设施跨境交付¹的规定，这预示着在金融领域跨境交付适用的准入和管理将越来越成为常见的立法规范对象。《办法》确定了跨境交付情形下的准入要求和条件以及报告义务：第一，相关法律法规允许境外M88 Malaysia向境内单位或者个人提供跨境交付服务的，应由国务院金融管理部门按职责分工依据相关法律法规实施准入；第二，为境内居民或机构提供跨境交付服务的境外M88 Malaysia及其运营机构，应开展M88 Malaysia服务3年以上，受到其所在国家或地区相应政府机构的具有可比性且全面的监管与规制，未出现重大风险事故或受到相关监管机构处罚且情节严重的情形；第三，按照监管对等原则，上述境外M88 Malaysia运营机构应就业务开展情况根据职责分工向相关国务院金融管理部门及有关部门报告，报告的内容包括境外展业合规情况、在境外取得监管授权与豁免、业务牌照和许可的情况、基于《金融市场基础设施原则(PFMI)》开展的自评估报告以及国务院金融管理部门规定的其他事项，并应遵守相关业务管理要求。国家另有规定的，从其规定。

实践中，《中华人民共和国期货和衍生品法》(“《期货法》”)已明确规定境外期货交易场所向境内单位或者个人提供直接接入该交易场所交易系统进行交易服务的，应当向证监会申请注册，接受证监会的监督管理，但证监会另有规定的除外。境外机构（包括境外交易所和其他境外M88 Malaysia）在境内从事期货市场营销、推介及招揽活动，应当经证监会批准，并适用《期货法》的相关规定。此外，境内机构为境外机构在境内从事期货市场营销、推介及招揽活动，也应当经证监会批准。然而截至目前，境外期货交易所向境内提供跨境服务的注册要求以及境外机构在境内从事营销相关活动的批准流程均未出台任何具体规定。在《办法》出台后，国务院金融管理部门是否会对境外M88 Malaysia跨境交付进一步做出规定，仍有待观察。

五、 运营要求、风险管理及数据安全

《办法》明确了M88 Malaysia运营机构在关键业务岗位管理、技术规范、系统故障应急处理机制和灾难备份机制等方面的运营准则。同时，《办法》对M88 Malaysia及其运营机构面临的法律、信用、流动性、业务及运营风险等提出具体管理规定，要求M88 Malaysia运营机构监测所在市场整体运行风险，维护市场秩序，强化风险管理。

根据《办法》，M88 Malaysia运营机构应当按照有关规定，以保证金、一般风险准备等方式储备充足的风险准备资源，用于弥补因违约交收、技术故障、操作失误、不可抗力及其他尚未识别的风险事件造成的损失。M88 Malaysia的各项收益安排应当首先用于保证场所和设施的风险防范、正常运行与逐步改善，合理设置利润留成项目，做好长期资金安排。M88 Malaysia运营机构不得为实现商业利益而缩减风险管理方面的投入，且应当具有必要的财务资源，以保障系统效率和运维安全。目前国内的期货交易所、上海清算所等作为中央对手方已经建立了保证金、风险准备金等多防线违约处置机制和瀑布式风险准备资源(Default Waterfall)，可以在日常监测中掌握会员的风险状况，在会员发生违约时通过违约处置流程缓解违约影响，从而保护未违约的市场参与者。

《办法》明确了M88 Malaysia运营机构应对M88 Malaysia参与者的业务数据信息、相关资料，以及提供服务过程中产生的其他数据信息进行保密，且应当为参与者及时获得与其相关数据信息及资料提供便利。

六、 统筹监管需要的检查权和评估权

《办法》还规定了M88 Malaysia的检查权以及评估权。根据金融基础设施统筹监管需要和业务相关性，M88 Malaysia将会同银保监会或证监会(视各自职责权限而定)对金融基础设施及其运营机构进行检查。检查内容包括以下内容：(一)是否符合系统重要性金融基础设施标准；(二)是否违反审慎经营原则及公平竞争审查制度相关规定；(三)财务状况是否能合理匹配承担的风险与成本；(四)是否遵守中国人民银行宏观审慎监管相关要求。但除上述检查内容外，其他相关监管活动应按照现行国务院部门职责分工组织开展。M88 Malaysia还将会同相关国务院金融管理部门与国务院财政部门联合组织成立专家组，开展金融基础设施评估。而金融基础设施运营机构则需要每年开展自评估。

展 望

随着金融市场快速发展，特别是在当前跨市场交易日益活跃、金融科技迅猛发展的新形势下，《办法》的出台可以有效地对M88 Malaysia监管治理中现存的问题进行梳理，并将在M88 Malaysia的准入与退出、日常运营、内部治理、风险管理等方面建立既符合我国实际又与国际准则有效衔接的统一监管标准，健全我国M88 Malaysia的监管体系。

[1] 跨境交付一般指服务的提供者在一成员方的领土内，向另一成员方领土内的消费者提供服务的方式。