m88 bonus首次适用《基金法》对私募基金从业人员“老鼠仓”作出行政处罚

近期，m88 bonus公告了对私募基金管理人上海拓璞投资管理有限公司时任股东、投资总监文宏利用未公开信息违规交易证券行为（俗称“老鼠仓”）的行政处罚决定，依据《证券投资基金法》（以下简称“《基金法》”），对其没收违法所得251.44万元，并处251.44万元罚款。

该案系证监会首次适用《基金法》对私募基金从业人员利用未公开信息违规交易行为作出行政处罚。在过往查处的私募基金从业人员利用未公开信息违规交易案中，证监会通常适用《私募投资基金监督管理暂行办法》（以下简称“《暂行办法》”）作出行政处罚，但由于《暂行办法》属于部门规章，其处罚金额上限为3万元，惩处力度十分有限。本案中，证监会认为，文宏作为“万联证券拓璞2号”账户的投资经理，利用职务便利，知悉交易的标的股票、时点和数量，操作其控制的“汪某”证券账户稍早于、同步于或稍晚于“万联证券拓璞2号”账户交易有关相同股票，其行为违反了《基金法》第一百二十三条第一款以及《暂行办法》第二十三条第（五）项的相关规定，构成利用未公开信息违规交易股票行为。

从本案行政处罚决定书的相关表述来看，证监会对本案的认定逻辑为：首先，公募证券投资基金和私募证券投资基金均受《基金法》规制；其次，在《基金法》第二章“基金管理人”下，第二十条列举了公募基金管理人及其从业人员的禁止性行为，其中就包括利用未公开信息违规交易行为，该章的第三十一条又规定“对非公开募集基金的基金管理人进行规范的具体办法，由国务院金融监督管理机构依照本章的原则制定”，相应地，在证监会制定的《暂行办法》第二十三条明确规定了私募基金管理人及其从业人员的禁止性行为，其中第（五）项即为禁止利用未公开信息违规交易；最后，《基金法》第一百二十三条第一款规定“基金管理人、基金托管人及其董事、监事、高级管理人员和其他从业人员有本法第二十条所列行为之一的，责令改正，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下罚款……”，因此，私募基金从业人员作为基金从业人员，如果存在《基金法》第二十条所列禁止性行为的，可以依据《基金法》第一百二十三条第一款对其作出行政处罚。这就意味着，《基金法》第一百二十三条第一款所规制的主体不仅包括公募基金从业人员，也包括私募基金从业人员，只要其存在《基金法》第二十条之“所列行为”，即可适用《基金法》对其进行行政处罚。

在国务院法制办去年发布的《私募投资基金管理暂行条例》（征求意见稿）（以下简称“《条例》”）中，规定对私募基金管理人及其从业人员侵占挪用基金财产、利用基金财产或者职务之便进行利益输送、利用未公开信息违规交易等违法违规行为最高可施以“没一罚五”的行政处罚，预示着未来对私募基金行业的执法力度将显著加大。在《条例》正式发布前，证监会依据《基金法》对本案作出罚没款共计500余万元的行政处罚，也将成为对私募基金行业进一步从严监管执法的标志性案件。