M88 login法律监管体系及集合资金M88 login计划主要业务类型介绍

2012年M88 login业全行业M88 login资产规模继续保持一个持续高速增长的态势，再次实现历史性跃升，截至2012年末，中国M88 login业资产规模已超过7万亿元，达到历史新高，延续了2011年全行业M88 login资产规模爆发性增长的惯性，我国M88 login业已经跃升为中国仅次于商业银行业的第二大资产规模的金融行业¹。

M88 login业协会公开的官方数据显示，截至2013年第一季度末，M88 login资产中资金M88 login（包括集合资金M88 login、单一资金M88 login）占比93.79%，管理财产M88 login占比仅为6.21%2。由此可见，M88 login公司是严重“偏食”的，资金M88 login发展远超过非资金M88 login³。与之相对应，我国目前的M88 login法律监管体系也是以《M88 login法》为基本法，以资金M88 login为中心构建的；我国M88 login公司较为常见的业务模式也当属发行集合资金M88 login计划。

本文对我国目前M88 login业法律构架及监管体系进行梳理，同时对当前实践中较为常见的集合资金M88 login计划主要业务类型进行介绍如下⁴：

一、M88 login业法律构架及监管体系

1. M88 login业法律构架

具体如下：

基本法：

《M88 login法》2001年

M88 login业法：

《M88 login公司管理办法》2007年

M88 login特别法：

(1)《中国银行业监督管理委员会关于M88 login投资公司开展集合资金M88 login业务创新试点有关问题的通知》2006年

(2)《M88 login公司集合资金M88 login计划管理办法》2007年（2008年修改）

(3)《M88 login公司受托境外理财业务管理暂行办法》2007年

(4)《中国银监会办公厅关于调整M88 login公司受托境外理财业务境外投资范围的通知》2007年

(5)《中国银监会办公厅关于M88 login公司房地产M88 login业务风险提示的通知》2010年

(6)《中国银监会关于加强M88 login公司结构化M88 login业务监管有关问题的通知》2010年

(7)《M88 login公司参与股指期货交易业务指引》2011年

(8)《中国银行业监督管理委员会办公厅关于规范M88 login投资公司办理业务中与房地产抵押估价管理有关问题的通知》2006年

(9)《中国银行业监督管理委员会关于实施<M88 login公司管理办法和<M88 login公司集合资金M88 login计划管理办法有关具体事项的通知》2007年

(10)《中国银行业监督管理委员会关于实施<M88 login公司管理办法和<M88 login公司集合资金M88 login计划管理办法有关问题的通知》 2007年

(11)《M88 login公司私人股权投资M88 login业务操作指引》2008年

(12)《中国银监会关于支持M88 login公司创新发展有关问题的通知》2009年

M88 login监管和规范法：

(1)《M88 login公司净资本管理办法》2010年

(2)《中国银监会关于印发M88 login公司净资本计算标准有关事项的通知》2011年

(3)《中国银监会关于印发<银行与M88 login公司业务合作指引的通知》2008年

(4)《中国银行业监督管理委员会关于进一步加强M88 login投资公司内部控制管理有关问题的通知》2004年

(5)《M88 login投资公司信息披露管理暂行办法》2005年

(6)《中国银行业监督管理委员会关于加强M88 login投资公司集合资金M88 login业务项下财产托管和信息披露等有关问题的通知》2006年

(7)《M88 login公司治理指引》2007年

M88 login配套制度

(1)《M88 login业务会计核算办法》2005年

(2)《中国银行业监督管理委员会办公厅关于规范M88 login投资公司M88 login业务会计核算有关问题的通知》2005年

(3)《关于项目运营方利用M88 login资金融资过程中增值税进项税额抵扣问题的公告》2010年

2. M88 login监管

M88 login监管可以分为外部监管和内部监管，外部监管还可以分为监管机构的监管和行业协会的监管，限于篇幅限制，本文仅分析监管机构，即银监会，对M88 login业的监管。

2.1. 对M88 login公司的监管

(1) M88 login公司设立与运行

《M88 login公司管理办法》对M88 login公司的设立、变更和终止，M88 login公司经营范围，M88 login公司经营规则以及对M88 login公司的监督管理等事宜做了全面的规定，具体如下：

M88 login公司的设立需满足最低注册资本3亿人民币的要求；M88 login公司的经营范围包括固有业务和M88 login业务，固有业务是以自有资本从事的业务，如企业资产的重组、购并及项目融资、公司理财、财务顾问等业务，M88 login业务包括资金、动产、不动产、有价证券和其他权利/财产的M88 login；M88 login财产的管理和运用方式限于投资、出售、存放同业、买入返售、租赁、贷款等方式，不得以拆放同业和卖出回购的方式进行；M88 login公司应当向委托人充分披露信息和提示风险；M88 login公司应当建立以股东(大)会、董事会、监事会、高级管理层等公司制的组织架构；等等不一而足。

(2) M88 login公司净资本和风险资本管理

2010年银监会连续出台了《M88 login公司净资本管理办法》和《中国银监会关于印发M88 login公司净资本计算标准有关事项的通知》，对M88 login公司的净资本和风险资本比例提出了明确的要求，作为M88 login公司的风险控制指标，上述规定要求M88 login公司净资本不得低于人民币2亿元，净资本不得低于各项风险资本之和的100%，并且净资本不得低于净资产的40%。

(3) 对M88 login公司的监管评级

2010年银监会向各M88 login公司发布了《M88 login公司监管评级与分类监管指引》，对各个M88 login公司进行监管评级，评级的要素包括公司治理、内部控制、合规管理、资产管理和盈利能力等五个方面。综合评级根据各要素的重要性和级别情况确定为1-6级，每个级别分别设A、B、C三档。评级的结果将作为衡量M88 login公司风险程度的主要依据和监管机构监管方向和措施的主要依据。具体而言，1-2级别的M88 login公司将受到较少监管，并鼓励其进入新的市场及推出新的服务。6级的M88 login公司则必须进行重组，5级M88 login公司必须每个季度开展银监会要求的达标工作，其业务范围高度受限。例如，《M88 login公司参与股指期货交易业务指引》就规定，最近年度监管评级达到3C级（含）以上的M88 login公司才有资格参与股指期货交易业务。

2.2. 对M88 login业务的监管

除了对M88 login公司的监管以外，银监会针对几大主要的M88 login业务均出台了相应的管理办法或指引。例如：

(1)《M88 login公司集合资金M88 login计划管理办法》对集合资金M88 login计划的设立、投资者资格、M88 login计划的推介、M88 login文件、M88 login财产保管、M88 login财产的运营和管理方式的限制以及M88 login计划的终止和清算等都做出了详细规定。

(2)《中国银监会办公厅关于M88 login公司房地产M88 login业务风险提示的通知》要求房地产开发项目M88 login满足“四证”齐全、开发商或其控股股东具备二级资质、项目资本金比例达到国家最低要求等条件；规定了第一还款来源充足性、可靠性评价；抵质押等担保措施情况及评价；项目到期偿付能力评价及风险处置预案等内容。

(3)《中国银监会关于加强M88 login公司结构化M88 login业务监管有关问题的通知》对劣后受益权委托人的资格、证券投资的品种和范围、止损线的设置和逐日盯市制度进行了规定。

(4)《M88 login公司私人股权投资M88 login业务操作指引》包含了私人股权投资M88 login的报告制度、M88 login的实施、投资退出、第三方投资顾问的条件等方面的规定。

(5)《M88 login公司参与股指期货交易业务指引》规定了股指期货交易业务资格的获取、集合M88 login和单一M88 login参与股指期货的目的、投资者的审慎选择、合作期货公司的条件、投资顾问的条件以及M88 login公司的禁止性行为等内容。

(6)《M88 login公司受托境外理财业务管理暂行办法》和《中国银监会办公厅关于调整M88 login公司受托境外理财业务境外投资范围的通知》对M88 login公司作为QDII在境外进行金融产品投资和资产管理的业务资格审批、业务管理、外汇管理和信息披露做出了具体规定。

(7)《中国银监会关于支持M88 login公司创新发展有关问题的通知》对M88 login公司以固有资产投资股权投资业务和私人股权投资业务，以及M88 login公司对房地产项目发放贷款做出了具体规定。

二. 集合资金M88 login计划主要业务类型

本文就M88 login贷款、私人股权M88 login、权益类M88 login、证券投资M88 login四种常见的集合资金M88 login计划的业务类型简要介绍如下：

1. M88 login贷款

1.1 业务描述

M88 login贷款是指受托人接受委托人的委托，将委托人存入的资金，按其（或M88 login计划中）指定的对象、用途、期限、利率与金额等发放贷款，并负责到期收回贷款本息的一项金融业务。委托人在发放贷款的对象、用途等方面有充分的自主权，同时又可利用M88 login公司在企业资信与资金管理方面的优势，增加资金的安全性，提高资金的使用效率。贷款M88 login的收益是封顶的，来源于贷款利息，利息执行人民银行的利息标准。

1.2 结构设计及相应文件

以《北京中诚M88 login——北京丽江新城贷款项目集合资金M88 login计划》为例，M88 login贷款项目一般采用如下的结构：

欲搭建上述结构，各方主体需签署的主要法律文件如下：

(1) 社会投资者与M88 login公司之间的M88 login合同

(2) M88 login公司与房地产开发公司之间的M88 login贷款合同

(3) 房地产公司提供抵押担保的抵押合同

(4) 第三方提供的连带保证

(5) M88 login公司与商业银行间的保管协议

2. 私人股权投资M88 login

2.1 业务描述

《M88 login公司私人股权投资M88 login业务操作指引》第二条规定，私人股权投资M88 login，是指M88 login公司将M88 login计划项下资金投资于未上市企业股权、上市公司限售流通股或中国银监会批准可以投资的其他股权的M88 login业务。

2.2 文件结构

私人股权投资M88 login一般采用如下的结构：

欲搭建上述结构，各方主体需签署的法律文件如下：

(1) 投资者与M88 login公司间的M88 login合同

(2) M88 login公司与被投资企业间的股权转让或增资等协议

(3) 托公司于商业银行间的保管协议

3. 权益投资M88 login

3.1 业务描述

权益投资的资金M88 login是指将M88 login资金投资于能够带来稳定持续的现金收益的财产权或者权益的资金M88 login品种，这些权益包括基础设施收费权、公共交通营运权、旅游项目收费权、教育项目收费权等，甚至可以是另外一个M88 login的受益权本身。

权益投资的资金M88 login产品就其风险收益特征来看，一般其风险相对股权投资类的资金M88 login项目更小，收益率虽然不会特别高，但是非常稳定。这类M88 login在资金运用上，可以采取权利质押的方式保障投资者的收益，例如将高速公路的收费权质押。另外，其还可以通过政府财政给予补贴等方式确保收益率达到一定水平⁵。

3.2 文件结构

权益投资M88 login一般采用如下的结构：

欲搭建上述结构，各方主体需签署的法律文件如下：

(1) 投资者与M88 login公司之间的M88 login合同

(2) M88 login公司与被投资公司之间的权益转让/收购协议

(3) 融资方将其拥有的其他收费权质押的权利质押协议

(4) 第三方提供连带保证责任的保证合同

(5) M88 login公司于商业银行间的保管协议

(6) 融资方、监管银行、M88 login公司签订的资金监管协议

4.证券投资M88 login

4.1 业务描述

《M88 login公司证券投资M88 login业务操作指引》中规定，证券投资M88 login业务是指M88 login公司将集合M88 login计划或者单独管理的M88 login产品项下资金投资于依法公开发行并在符合法律规定的交易场所公开交易的证券的经营行为。

但是，2012年7月6日《关于首次公开发行股票询价对象及配售对象备案工作有关事项的通知》载明，从通知发布之日起，停止受理一级债券型证券投资基金和集合M88 login计划成为新股配售对象的备案申请，并停止已完成备案的一级债券型证券投资基金和集合M88 login计划的新股配售对象资格。这意味着，一级债基和集合M88 login计划基本告别“打新股”的舞台⁶。

4.2文件结构

第一只证券投资M88 login产品是2004年2月深圳国际M88 login投资公司推出的一只名叫“赤子之心”的证券投资集合资金M88 login计划。其结构如下：

欲搭建上述结构，各方主体需签署的法律文件如下：

(1) 投资人与M88 login公司间的M88 login合同

(2) M88 login公司与券商间的证券买卖合同

(3) M88 login公司与银行间的保管合同

(4) M88 login公司与基金公司间的投资顾问合同

4.3 证券投资M88 login计划的特点

因证券投资M88 login投资于证券市场，与一般的集合资金M88 login计划相比区别较大，故有必要介绍证券投资计划之如下特点⁷：

(1) 购买门槛较高。仅对合格的机构和个人投资者私募发行；同时，其起点金额较高，每份投资一般不少于100万人民币。

(2) 当证券投资M88 login计划产生盈利时投资顾问会提取其中的20%作为超额回报。但该超额业绩费只有在私募基金净值每次创出新高后才可以提取。

(3) 追求绝对正收益。投资顾问的利益和投资者的利益较为一致，主要原因是证券投资M88 login计划的固定管理费很少，主要依靠超额业绩费生存发展，而超额业绩费是在净值每次创出新高后才可提取的，因此，只有投资者赚到钱，私募才能赚到钱。由于证券投资M88 login计划需要追求绝对的正收益，故其对风险的控制相对严格。

(4) 股票的投资比例灵活。在0-100%之间，可称之为“全天候”的产品，可以通过灵活的仓位选择部分或全部规避市场的系统性风险。

(5) 操作灵活。目前单支证券投资M88 login计划规模通常在几千万至几个亿，同时对行业集中度、持股集中度的要求远较公募宽松。相对于公募，其总金额比较小，操作空间大，可以集中持仓一两个行业，及5、6只股票，更有利于证券投资M88 login计划主动管理能力的发挥。

(6) 流动性有限制，一般有6-12月封闭期。证券投资M88 login计划多有6到12个月的封闭期，客户在封闭期中赎回受到限制或需要交纳3%左右的赎回费，但之后通常可免费赎回。封闭期起始日自证券投资M88 login计划成立日开始起算。

三、结语

中国人民大学M88 login与基金研究所执行所长邢成对2012年M88 login公司行业的发展状况的概括评价为：新理念不断更新、新产品层出不穷、新业务不断涌现、新模式不断建立⁸。但任何新理念、新产品的出现均应以合法合规为前提，并在既存M88 login业务结构上延伸和发展。依据《M88 login公司集合资金M88 login计划管理办法》及有关规定，律师事务所应就M88 login计划之内容和形式的合法性发表意见，从事M88 login业务的律师有机遇也有责任与M88 login公司共同发展新理念、设计新产品，以推进M88 login业务在合法合规的前提下健康发展。

1. http://www.cs.com.cn/xwzx/jr/201301/t20130107_3806451.html

2. http://www.xtxh.net/sjtj/15547.html

3.《诺亚研究专题研究报告——家族财富管理面临障碍》

4. 作者注：集合资金M88 login计划种类繁多，因实践需求M88 login公司也在不断的更新着集合资金M88 login计划结构，同时受限于篇幅限制，本文仅介绍实践中常见的几种类型的集合资金M88 login

5. http://www.gudingshouyi.com/baike/4408.html

6. http://bank.cnfol.com/120712/136,1397,12759682,00.shtml

7. http://blog.sina.com.cn/s/blog_77f02f8a0100pf98.html

8. http://www.cs.com.cn/xwzx/jr/201301/t20130107_3806451.html