M88 Malaysia重申私募基金监管底线

2020年9月11日，中国证券监督管理委员会(以下简称“M88 Malaysia”)发布《关于加强私募投资基金监管的若干规定(征求意见稿)》(以下简称“《征求意见稿》”)及其起草说明(以下简称“《起草说明》”)。结合近年来的监管实践和查处的违法违规案例，M88 Malaysia藉《征求意见稿》重申和明确监管底线要求，加强对私募基金的监管。

以下我们简要梳理了《征求意见稿》的重点内容。

一、规范名称、经营范围和业务活动

1、就名称和经营范围而言，《征求意见稿》要求M88 Malaysia统一名称规范，即必须在名称和经营范围中表明“私募基金”、“私募基金管理”等字样，并规定如M88 Malaysia名称和经营范围不符合前述要求的，应当进行整改。而中国证券投资基金业协会(以下简称“基金业协会”)发布的《私募基金登记备案相关问题解答(七)》以及《M88 Malaysia登记须知(2018年12月)》(以下简称“《登记须知》”)规定，M88 Malaysia的名称和经营范围中应当包含“基金管理”、“投资管理”、“资产管理”、“股权投资”、“创业投资”等相关字样。《征求意见稿》的要求与基金业协会的现行要求略有不同，即要求必须包含私募的字样。

我们理解，《征求意见稿》要求私募基金管理人在其名称和经营范围中加注“私募”字样旨在明示区分公募基金管理人和私募基金管理人，并体现私募基金管理人的专业化经营要求。然而，这意味着一旦《征求意见稿》正式实施，现存超两万家私募基金管理人均需按照《征求意见稿》的要求变更名称和经营范围，这将增加一定的运营成本。我们建议M88 Malaysia采取新老划断的原则给予现存私募基金管理人充分的整改时间。

同时，就QDLP基金管理人而言，其名称和经营范围由于其业务特殊性目前均要求包含“海外投资基金管理”，但QDLP基金管理人仍属于私募基金管理人，其名称和经营范围是否需要按照《征求意见稿》更新仍有待M88 Malaysia进一步澄清。

2、在业务活动上，《征求意见稿》要求M88 Malaysia聚焦投资管理主业，围绕私募基金管理开展资金募集、投资管理、顾问服务等业务，进一步强调M88 Malaysia不得管理未依法备案的私募基金，不得从事与私募基金管理存在冲突或无关的业务。

二、重新梳理私募基金募集的禁止行为

《征求意见稿》梳理并整合了《私募投资基金监督管理暂行办法》(以下简称“《暂行办法》”)、《私募投资基金募集行为管理办法》以及《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》(以下简称“《运作管理暂行规定》”)中对私募基金募集过程中禁止行为的规定，在此基础上，《征求意见稿》新增以下两项禁止性规定：(1)不得以已完成协会登记备案、金融机构托管、政府出资等名义为增信手段进行误导性宣传推介；(2)不得以从事资金募集活动为目的设立或者变相设立分支机构。

同时，《征求意见稿》强调M88 Malaysia的出资人、实际控制人、关联方不得从事私募基金宣传推介。实践中，部分M88 Malaysia的股东、关联方可能会协助M88 Malaysia募集资金，由于该等实体并不具备销售私募基金的资质，由此可能涉嫌违规。我们建议相关M88 Malaysia的股东、关联方应避免从事任何可能被认为是基金宣传推介的行为。

三、明确私募基金财产投资的负面清单

《征求意见稿》在2019年12月发布的《私募基金备案须知》的基础上进一步梳理了私募基金财产投资的负面清单。《征求意见稿》严禁M88 Malaysia使用基金财产从事借(存)贷、担保、明股实债等非私募基金投资活动，严禁投向类信贷资产或其收(受)益权，不得从事承担无限责任的投资以及国家禁止或限制投资的项目等。《征求意见稿》规定，私募基金以股权投资为目的，按照合同约定为被投企业提供一年以下借款、担保的不在前述禁止范围之列。但是，借款或者担保到期日不得晚于股权投资退出日，且借款或者担保总额不得超过该私募基金财产总额的20%，多次借款、担保的金额应当合并计算。

根据《起草说明》，明确负面清单是为了引导私募基金回归投资本质，同时重申投资活动“利益共享、风险共担”的本质。

四、 强化M88 Malaysia及其从业人员等主体规范要求

《征求意见稿》在《暂行办法》和《运作管理暂行规定》的基础上，并结合实践中的处罚案例总结了M88 Malaysia及从业人员等主体的“十不得”禁止性要求，包括规范开展关联交易，严禁基金财产混同、资金池运作、侵占或挪用基金财产、利益输送；禁止使用私募基金财产直接或者间接投资于M88 Malaysia、控股股东、实际控制人及其实际控制的企业或项目等套取私募基金财产的自融行为；禁止内幕交易、操纵市场、不公平对待基金财产和投资者等情形。

值得注意的是，《征求意见稿》还规定私募基金托管人、销售机构、其他服务机构及从业人员也不得从事前述禁止行为或为该等行为提供便利。

五、其他

除前述四点外，《征求意见稿》亦重申了向合格投资者非公开募集，M88 Malaysia、托管人、销售机构及其他服务机构履行信息披露和报送义务等底线要求，同时强调了《登记须知》中规定的从严监管集团化M88 Malaysia的要求。

我们认为，《征求意见稿》的发布释放了监管机构从严监管私募基金行业并严厉打击违法违规行为的信号。《征求意见稿》正式出台后，不符合相关要求的M88 Malaysia应按《征求意见稿》的规定进行整改。

我们将继续密切关注正式规则的出台并提示客户注意相关合规事宜。